Как уволиться директору

Вы создали бизнес, определив доли участия в ООО 50 на 50 с партнером и стали директором. Что может быть честнее?
Когда решили разойтись, ситуация оказалась безвыходная.

В соответствии со статьей 280 Трудового Кодекса РФ, «руководитель организации имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя (собственника имущества организации, его представителя) в письменной форме не позднее, чем за один месяц». Таким образом, заявление об увольнении направленное учредителю, позволило бы вам через 1 месяц уволиться. В полномочия генерального директора входит подписание приказа об увольнении директора и внесение записей в трудовую книжку, что и было бы сделано Вами в отношении Вас самих.

В соответствии со статьей 40 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» № 14-ФЗ, «единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества». Возможно, срок, закрепленный в уставе, наступит скорее, чем месячный срок увольнения по собственному желанию

В ИФНС копию необходимо было бы направить приказ об увольнении директора и копию трудовой, плюс заявление в банк с отметкой банка о принятии, уведомить внебюджетные фонды.

Однако, многочисленная судебная практика по данному вопросу говорит об иных последствиях прекращения срока полномочий генерального директора.

Логика такова: «закон не устанавливает каких-либо определенных юридических последствий, связанных с истечением срока полномочий руководителя общества с ограниченной ответственностью. Какие-либо нормы, устанавливающие, что истечение срока, на который лицо было избрано генеральным директором, влечет с соответствующей даты прекращение его полномочий как единоличного исполнительного органа общества, в Законе отсутствуют. Следовательно, генеральный директор обязан выполнять функции единоличного исполнительного органа до момента избрания нового руководителя...» (Постановление ФАС Московского округа от 11 июня 2009 г. N КГ-А41/3664-09, Определение ВАС РФ от 07.07.2010 N ВАС-8874/10 по делу N А50-17692/2009,Постановление ФАС Северо-Западного округа от 27.02.2008 по делу N А66-1370/2007, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 31.07.2009 по делу N А31-5496/2008-8, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 11.06.2010 по делу N А11-7140/2009, Постановление ФАС Уральского округа от 24.12.2009 N Ф09-8701/09-С4 по делу N А76-9293/2009-3-345).

Таким образом, уйти с должности директора, без соответствующего решения участников не получится. То есть вам придется нести налоговые и управленческие риски до тех пор, пока ваш партнер не согласится вас отпустить. Непредоставление нулевой налоговой декларации – это штрафы для юрлица.

Рассмотрим возможность ликвидации юридического лица.
В соответствии со статьей 21.1 Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», «юридическое лицо, которое в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность (далее - недействующее юридическое лицо). Такое юридическое лицо может быть исключено из единого государственного реестра юридических лиц в порядке, предусмотренном законом. Решение о предстоящем исключении должно быть опубликовано в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, в течение трех дней с момента принятия такого решения. Одновременно с решением о предстоящем исключении должны быть опубликованы сведения о порядке и сроках направления заявлений недействующим юридическим лицом, кредиторами или иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц (далее - заявления), с указанием адреса, по которому могут быть направлены заявления. Заявления могут быть направлены в срок не позднее чем три месяца со дня опубликования решения о предстоящем исключении. В случае направления заявлений решение об исключении недействующего юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц не принимается и такое юридическое лицо может быть ликвидировано в установленном гражданским законодательством порядке.

Таким образом, в случае, если второй участник заявит о необходимости сохранить юрлицо, процедура исключения из реестра будет остановлена и этот путь увольнения директора не подходит.

Единственный случай, когда участник общества с ограниченной ответственностью может быть исключен из этого общества помимо его воли предусмотрен ст. 10 Федерального закона N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Исключить участника из общества возможно только в судебном порядке.

Согласно указанной статье участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем 10% уставного капитала, вправе требовать исключения из общества участника только в том случае, когда такой участник грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

В п. 17 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 09.12.1999 N 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» разъяснено, что под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность общества либо существенно ее затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников общества, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников. При решении вопроса о том, является ли допущенное участником общества нарушение грубым, необходимо, в частности, принимать во внимание степень его вины, наступление (возможность наступления) негативных для общества последствий.

Таким образом, для исключения участника из общества необходимо доказать, что этот участник своими виновными действиями (бездействием) создает негативные для общества последствия, которые не могут быть устранены без лишения нарушителя возможности участвовать в управлении обществом (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 20.05.2011 N Ф04-2333/11, ФАС Поволжского округа от 02.04.2010 по делу N А55-25299/2009, ФАС Центрального округа от 27.01.2010 N Ф10-6002/09 по делу N А14-4112/2009/140/29).

Неучастие в общем собрании участника, обладающего долей в размере 50% уставного капитала общества, блокирует принятие любых решений общего собрания участников общества.

Обратите внимание, что однократная неявка участника общества на собрание не является основанием для исключения его из общества, поскольку в этом случае отсутствует признак систематичности (постановление ФАС Поволжского округа от 11.08.2008 по делу N А12-16834/2007-С22).

Кроме того, для принятия решения об исключении участника из общества значение имеет соблюдение процедуры его извещения о проведении собрания, а также доказанность отсутствия уважительных причин для неявки (постановление ФАС Дальневосточного округа от 20.07.2009 N Ф03-3253/2009, ФАС Поволжского округа от 01.12.2010 по делу N А55-32554/2009, ФАС Северо-Кавказского округа от 27.06.2007 N Ф08-3883/07, ФАС Восточно-Сибирского округа от 16.05.2007 N А78-8387/2004-Ф02-2661/2007, ФАС Волго-Вятского округа от 24.07.2006 N А11-8185/2005-К1-14/512, ФАС Московского округа от 13.06.2006 N КГ-А41/4758-06). При этом, если участник, например, тяжело болен, его неявка на общее собрание участников общества не может быть признана виновным действием.

Таким образом, можно попробовать созвать общее собрание по вопросу избрания директора, и в случае неоднократной неявки, подать иск об исключении участника из общества. В случае явки второго участника на собрание, отказаться от избрания на должность директора на новый срок. Это возможность директору уволиться.

Посоветуйтесь с адвокатом по арбитражным спорам о формах и способах участия в юридических лицах, прежде чем вступать в партнерство.